El objeto de esta entrada es – simplemente – enumerar  los pronunciamientos judiciales recientes en los que el art. 43 ET ha sido aplicado, o bien, se ha discutido su aplicabilidad (incluyendo un breve resumen).

[la información ha sido extraída a partir del Servicio de Alertas de Westlaw-Aranzadi y el Buscador de Jurisprudencia del CGPJ/CENDOJ].

Tribunal Supremo

▪️Cesión ilegal de trabajadores. Controversia sobre la falta de acción. Papeleta de conciliación sobre cesión ilegal anterior a la finalización de la contrata entre la empresa supuestamente cedente y cesionaria y al despido objetivo. Demanda frente a ambas por despido. NOVANOTIO e INDRA (mismas empresas que STS/4ª 31 mayo 2017 -rcud. 3599/2017-). Reitera doctrina. TS (Sala de lo Social) Sentencia num. 226/2018 de 28 de febrero 2018 (rec. 3385/2015).

▪️ Cesión ilegal: acción declarativa. Necesidad de que subsista la situación. Fijación del momento para determinar tal subsistencia: presentación de la papeleta de conciliación administrativa previa y/o de reclamación administrativa previa. Rectifica STS/4ª de 29 octubre 2012. TS (Sala de lo Social) Sentencia num. 1006/2017 de 14 de diciembre 2017 (rec. 312/2016).

Tribunal Superior de Justicia

▪️ EXISTENCIA DE CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: empresa real: el poder de organización y dirección empresarial se ejerció de forma efectiva, real y en todos los ámbitos, por la cesionaria, esta participó de forma directa en la selección, contratación, establecimiento de condiciones laborales, formación y cese de los trabajadores de la cedente; la circulación de trabajadores dentro de empresas del mismo grupo no solo no responde a necesidad técnica u organizativa alguna, sino que se sitúa al margen de cualquier salvaguarda de las garantías y derechos que corresponden al trabajador. GARANTÍA DE INDEMNIDAD: inexistencia de vulneración. TSJ de Navarra, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 433/2017 de 13 diciembre 2017 (rec. 380/2017).

▪️ EXISTENCIA DE CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: la empresa cedente no ejercía las funciones inherentes a su condición de empresario, no ponía al servicio de la cesionaria, Ministerio de Defensa, la organización empresarial que poseía; despido improcedente: la responsabilidad corresponde a la empresa cedente y Ministerio de Defensa, al ser la administración titular del contrato administrativo de servicios en cuya virtud la actora prestaba sus servicios en el hospital militar, pero no al SAS, cuando jamás ha tenido a tal personal prestando servicios bajo su organización y dirección; el salario que corresponde a la trabajadora que ha optado por integrarse en la empresa cesionaria es el establecido en el convenio colectivo para otro trabajador de la misma categoría profesional y antigüedad. SUCESIÓN DE EMPRESAS: no se produce al no ser una relación laboral vigente al tiempo de la sucesión. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 3377/2017 de 16 noviembre 2017 (rec. 725/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: existencia: actuación de la empresa empleadora limitada únicamente a abonar las nóminas al trabajador y a tramitar sus vacaciones: realización de tareas utilizando los medios materiales de la empresa cesionaria, la cual también fijaba el calendario y el horario de trabajo, impartía instrucciones y proporcionaba la ropa de trabajo: papel de la empresa empleadora limitado a la aportación de mano de obra. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 3097/2017 de 8 noviembre 2017 (rec. 3241/2016).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: reclamación extemporánea, por inexistencia de relación laboral vigente en la fecha de interposición de la papeleta de conciliación, habiendo terminado la contrata que vinculaba a empresas. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 3388/2017 de 16 noviembre 2017 (rec. 3295/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: existencia: ejercicio por empresa cesionaria de poderes de dirección y organización inherentes a la condición de empresario. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 3179/2017 de 8 noviembre 2017 (rec. 3215/2016).

▪️ INEXISTENCIA DE CESIÓN ILEGAL: encomienda de gestión del Servicio de funcionamiento del dispositivo de prevención y extinción de incendios de vegetación – dispositivo de incendios forestales de la Comunidad de Madrid y TRAGSA, S.A.: no consta dato fáctico alguno que acredite que la Comunidad de Madrid haya ejercido el poder organizativo y de dirección de la actividad, siendo irrelevante que la Junta facilite el espacio de trabajo, así como de los medios informáticos y ofimáticos precisos para acceder a los expedientes objeto de gestión. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 1158/2017 de 22 noviembre 2017 (rec. 892/2017).

▪️CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES Y SUCESIÓN DE EMPRESA: inexistencia. INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO: la inexistencia de sucesión de empresas y de unidad acarrea que la antigüedad computable para el cálculo de la indemnización sea la de cada empresa. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 1099/2017 de 21 diciembre 2017 (rec. 972/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: existencia: actividad limitada a suministrar mano de obra, mediante contrata de servicios: estructura productiva, organizativa y dirección a cargo de la entidad cesionaria; organismo público. DESPIDO NULO POR LESIÓN DE LA GARANTÍA DE INDEMNIDAD: trabajador del Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperación, que es cesada al poco tiempo de haber interpuesto reclamación previa ante la Administración empleadora instando la declaración de relación laboral indefinida. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 4ª) Sentencia num. 732/2017 de 16 noviembre 2017 (rec. 563/2017).

▪️ GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: cesión ilegal de trabajadores: existencia: el trabajador, aun integrándose formalmente en la empresa empleadora, ha venido prestando servicios desde el inicio de su relación laboral en el gabinete de información de tráfico del Ayuntamiento de Madrid como redactor técnico, siempre desarrollando funciones propias de esos centros, con los medios materiales y personales del Ayuntamiento y con sujeción a órdenes e instrucciones de toda clase respecto al desempeño y tiempo de trabajo. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 832/2017 de 9 octubre 2017 (rec. 692/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: inexistencia: contrato de mantenimiento con empresa real y no ficticia. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 979/2017 de 11 octubre 2017 (rec. 900/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: desestimación: trabajador que presta servicios como personal propio de la empresa: existencia de coordinador en el enclave laboral. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 1029/2017 de 27 noviembre 2018 (rec. 880/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: actividad limitada a suministra mano de obra; consideración del trabajador como fijo, bien en la empresa cedente o, en cualquiera de las cesionarias y, por lo tanto, su despido ha de ser considerado improcedente. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 3ª) Sentencia num. 740/2017 de 20 noviembre 2017 (rec. 301/2017).

▪️ CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES: desestimación: contratas: existencia de una real contratación de servicios por parte de la empresa pública Corporación RTVE, la cual adjudicó a sucesivas empresas contratistas la prestación de un servicio de cabezas tractoras con su conductor, al no disponer de los vehículos necesarios para el remolque de sus unidades móviles de radiotelevisión: actuación empresarial no limitada a la aportación de mano de obra. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 994/2017 de 20 noviembre 2017 (rec. 876/2017).

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