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El objeto de esta entrada es – simplemente – enumerar los pronunciamientos judiciales recientes en los que el art. 44 ET ha sido aplicado, o bien, se ha discutido su aplicabilidad (incluyendo un breve resumen).
[la información ha sido extraída a partir del Servicio de Alertas de Westlaw-Aranzadi y el Buscador de Jurisprudencia del CGPJ/CENDOJ].
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Tribunal de Justicia de la Union Europea
▪️Está comprendida en el concepto de «[transmisión] de empresa [o] de centro de actividad» en el sentido de la citada disposición, una situación en la que el comitente ha resuelto el contrato de prestación de servicios de vigilancia y seguridad de sus instalaciones celebrado con una empresa, y posteriormente, para la ejecución de tal prestación, ha celebrado un nuevo contrato con otra empresa, que se niega a hacerse cargo de los trabajadores de la primera, a pesar de que la segunda empresa ha recibido el equipo indispensable para el realizar dicha prestación. La Directiva 2001/23/CE es contraria a una disposición nacional que establece que no se incluye en el concepto de «[transmisión] de empresa [o] de centro de actividad», en el sentido del art. 1.1 la pérdida de un cliente por parte de un operador por la adjudicación del servicio a otro operador. STJUE 14 de octubre 2017 (C-200/16), Securitas
Un comentario en el blog del Prof. Eduardo Rojo.
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Tribunal Supremo
▪️Reasunción por el Ministerio de Defensa del servicio de cocina y restauración que había sido externalizado a una empresa. La reversión implicó que la actividad pasaba a desarrollarse directamente por el citado Ministerio con su propio personal y con las instalaciones, equipos e instrumentos entregados a la contratista para la realización del encargo y devueltos tras su finalización. El Ministerio de Defensa no se hizo cargo de los trabajadores adscritos a la contrata, por lo que estos entendieron que la falta de subrogación constituía un despido. La sentencia recurrida califica el despido de improcedente en aplicación de la doctrina del TJUE contenida básicamente en la sentencia de 26 de noviembre de 2015 (Asunto Aira Pascual). Recurre el Ministerio de Defensa. Se desestima el recurso: 1) Nuestra doctrina sobre no subrogación en supuestos de reversión de contratas en Administraciones Públicas está referida a supuestos en los que la actividad descansa fundamentalmente en la mano de obra; o en la no aplicabilidad del convenio que impone la subrogación a la Administración Pública. 2) Cuando existe transmisión de elementos patrimoniales significativos e imprescindibles para llevar a cabo el servicio o la actividad transmitida se está ante el supuesto previsto en el artículo 1 de la Directiva 2001/23/CE y en el artículo 44 ET. 3) Resulta irrelevante, a efectos de considerar la existencia de una transmisión de empresa, la circunstancia de que los elementos materiales indispensables para el desarrollo de la actividad de que se trata hayan pertenecido siempre al Ministerio de Defensa, pues la cuestión de si se ha transmitido «la propiedad» de los elementos materiales carece de pertinencia a efectos de aplicar la citada Directiva. Voto particular. TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia (3) 19 de septiembre 2017 (rec. 2629/2016; 2650/2016; y 2832/2016)
Un comentario al respecto en esta entrada.
▪️Trabajadores de IBERIA LAE SA., en cuya relación laboral se subroga GROUNFORCE GRAN CANARIA UTE, en virtud del Convenio Colectivo General del Sector de Servicio de Asistencia en Tierra, en aeropuertos, Handling, no siendo esta empresa compañía aérea. Derecho al disfrute de billetes de cortesía gratuitos o con descuento. Reitera doctrina STS/4ª de 27 y 30 septiembre 2016 (rcud. 882/2015 y 3930/2014), seguidas por las de 4 octubre 2016 (rcud. 689/2015) y 3 mayo 2017 (rcud. 2356/2015). TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia 3 de octubre 2017 (rec. 2179/2015)
▪️CLECE SA. Inexistencia de subrogación empresarial. Es coherente la condena de la empleadora en suplicación, aunque en la instancia fue absuelta y en suplicación no se pidió expresamente la condena de la codemandada. Infracciones procesales, incongruencia. Se aprecia incongruencia omisiva que se repara por esta Sala IV/TS, condenando a la empleadora a estar y pasar por la declaración de improcedencia del despido de que fue objeto el actor. TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencias 4 de octubre 2017 (rec. 3136/2015); 13 y 14 de julio 2017 (rec. 2814/2015; y rec. 2744/2015).
▪️Sucesión de contratistas. Subrogación convencional en el sector de empresas de limpieza que se produce por mandato del convenio colectivo. Trabajadora a la que se les adeudan cantidades salariales anteriores al cambio de contrata. Del art. 10 del Convenio colectivo de limpieza para la provincia de León se desprende que la contratista saliente es la única obligada al pago de las retribuciones devengadas por el trabajo realizado antes de la subrogación. Exoneración de la empresa entrante por no ser un supuesto de sucesión al amparo del artículo 44 ET. Reitera doctrina: SSTS -pleno- de 7 de abril de 2016 (rcud. 2269/2014) y de 10 de mayo de 2016, (rcud. 2957/2014) y 1 de junio de 2016 (rcud. 2468/2014). TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia 25 de julio 2017 (rec. 2239/2016)
▪️Trabajador de AEROVIAS DE MEXICO, S.A., en cuya relación laboral se subroga GROUNFORCE MADRID UTE, en virtud del Convenio Colectivo General del Sector de Servicio de Asistencia en Tierra, en aeropuertos, Handling, no siendo esta empresa compañía aérea. Derecho al disfrute de billetes de cortesía gratuitos o con descuento, en las mismas condiciones que ostentaba antes de la subrogación. Se confirma la sentencia que reconoció el derecho del trabajador demandante. Reitera doctrina SSTS/IV de 27-septiembre-2016 (rrcud. 882/2015 y 350/2015), 30-septiembre-2016 (rcud. 3930/2014), 4-octubre-2016 (rcud. 689/2015) y 3-mayo-2017 (rcud 2356/2015). TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia 19 de julio 2017 (rec. 2485/2015)
▪️Procesos por despido en supuestos de subrogación empresarial. Cuando se demandan a sucesivas contratistas o concesionarias, resultando una de ellas condenada en instancia y absuelta en suplicación, sin haberse recurrido simultáneamente la absolución de la primera, la congruencia exige -con carácter general- que la absolución de una de las codemandadas comporte la condena de la otra. Reitera doctrina. TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia 19 de septiembre 2017 (rec. 2745/2015)
▪️Sucesión de contratistas. Subrogación convencional en el sector de empresas de limpieza que se produce por mandato del convenio colectivo. Trabajadora a la que se le adeudan cantidades salariales anteriores al cambio de contrata. TS (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia 6 de julio 2017 (rec. 1669/2016)
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Tribunal Superior de Justicia
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: inexistencia: contratas: ausencia de sucesión de plantillas. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 777/2017 de 19 julio 2017 (rec. 623/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: contratas: no subrogación del trabajador a cargo de la nueva adjudicataria del servicio: despido improcedente: responsabilidad exclusiva de la empresa saliente: procedencia: incumplimiento de sus obligaciones de informar a la entrante. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 741/2017 de 11 septiembre 2017 (rec. 606/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: subcontrata de obras y servicios: responsabilidad solidaria de la empresa principal por las deudas salariales contraídas por la empresa contratista que presta el servicio postventa: improcedencia: empresa que presta servicios para otras marcas y clientes y no exclusivamente para la empresa comercializadora. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 533/2017 de 24 mayo 2017 (rec. 370/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: retribuciones: complemento «tareas y destajos»: mantenimiento: improcedencia: falta de acreditación de la existencia de un rendimiento adicional por encima del mínimo. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 545/2017 de 5 junio 2017 (rec. 361/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: responsabilidad de la nueva adjudicataria por despido improcedente derivado del incumplimiento de la obligación de subrogarse en el contrato de la trabajadora: existencia: cumplimiento del requisito de estar adscrita en el centro cuya actividad se subroga en los siete meses inmediatamente anteriores a la fecha de la subrogación. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 649/2017 de 21 junio 2017 (rec. 494/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: contratas: obligación de subrogación de trabajadora: incumplimiento: responsabilidad de la empresa entrante por despido improcedente: existencia: documentación entregada por la empresa saliente suficiente para proceder a la subrogación. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 4ª) Sentencia num. 445/2017 de 16 junio 2017 (rec. 298/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: contratas: responsabilidad de la empresa saliente por despido improcedente: existencia: cambio de centro de trabajo que impidió a la trabajadora reunir los requisitos necesarios para ser asumida por la empresa entrante. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 4ª) Sentencia num. 425/2017 de 9 junio 2017 (rec. 269/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: despido improcedente y no nulo: inexistencia de discriminación por ser el único contrato extinguido: subrogación empresarial que se produjo cuando el actor ya no formaba de la plantilla: proceder fraudulento entre las empresas: responsabilidad solidaria. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 614/2017 de 26 junio 2017 (rec. 295/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: responsabilidad solidaria por despid: improcedencia: inexistencia de sucesión de empresas. TSJ de Madrid, (Sala de lo Social, Sección 6ª) Sentencia num. 602/2017 de 26 junio 2017 (rec. 429/2017).
▪️SUBROGACION EMPRESARIAL: en supuestos de sucesión de contratas para realizar servicios de controlador y portero en inmueble aunque la empresa saliente sea un centro especial de empleo y la entrante no, debe aplicarse la cláusula de subrogación prevista en el XIV Convenio colectivo general de centros y servicios de atención a personas con discapacidad y debe obligarse a la nueva adjudicataria a subrogarse en el personal de la empresa saliente; por ello la no adscripción del trabajador supone un despido improcedente. TSJ de Extremadura, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 442/2017 de 22 junio 2017 (rec. 339/2017).
▪️LIMPIEZA DE EDIFICIOS Y LOCALES: subrogación empresarial: cumplimiento de requisitos convencionales: existencia de grupo de empresas patológico. TSJ de Galicia, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 6 julio 2017 (rec. 1890/2017)
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: opera la misma, Navantia es la continuadora de la actividad y tiene obligación de abonar al actor el salario mínimo regulador porque esa fue la garantía asumida por Izar. SALARIO MÍNIMO GARANTIZADO: del salario regulador bruto garantizado del trabajador no hay que excluir la retribución «Dirección por Objetivos». TSJ de Galicia, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 27 junio 2017 (rec. 10/2017)
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: se aprecia tal fenómeno en la sucesión de contratas de servicios auxiliares a entidades hoteleras, al venir impuesta la subrogación en el convenio colectivo aplicable; despido improcedente. TSJ de Castilla-La Mancha, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 1042/2017 de 13 julio 2017 (rec. 626/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: existencia: reversión por el Ayuntamiento de los medios materiales necesarios y suficientes para el desempeño de la actividad de gestión de aguas potables. TSJ de Castilla-La Mancha, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 943/2017 de 28 junio 2017 (rec. 443/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: inexistencia: sucesión temporal en ejercicio de funciones entre gestores de Centro de la Mujer. TSJ de Castilla-La Mancha, (Sala de lo Social, Sección 2ª) Sentencia num. 873/2017 de 16 junio 2017 (rec. 344/2017).
▪️DESPIDO IMPROCEDENTE: sucesión de empresas: incumplimiento de la obligación de subrogación del trabajador por parte de la empresa entrante. GARANTÍA DE INDEMNIDAD: vulneración: desestimación: acciones judiciales no iniciadas con anterioridad a la fecha del despido. TSJ de Castilla-La Mancha, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 786/2017 de 30 mayo 2017 (rec. 83/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: existencia: transmisión de la unidad productiva autónoma: reversión a la compañía propietaria de una estación de servicio tras el cese de la actividad por parte de la empresa encargada de su explotación que con posterioridad es vendida otra empresa. TSJ de Castilla y León, Valladolid (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 13 julio 2017 (rec. 584/2017)
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: reversión inicial al titular de la estación de servicios e instalación hostelera adjunta, con independencia de la falta de continuidad de la actividad; y posterior venta de las instalaciones a otra entidad empresarial, independientemente asimismo de la falta de continuación de la actividad por la misma. TSJ de Castilla y León, Valladolid (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 15 junio 2017 (rec. 570/2017).
▪️GARANTÍAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión de empresas: responsabilidad de la empresa saliente por despido improcedente: existencia: cambio de centro de trabajo mediante una novación del contrato, conociendo la empresa el inminente cambio en la titularidad del servicio, que determinó el incumplimiento por parte de la trabajadora de las condiciones convencionales para la subrogación del personal. TSJ de Castilla y León, Valladolid (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 20 julio 2017 (rec. 1114/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: adjudicación de empresa en concurso: inexistencia de responsabilidad del adquirente en una reclamación sustentada en certificación de la administración concursal, expedida una vez archivado el concurso, de los créditos no cubiertos por la liquidación, lo que no determina que los créditos objeto de reclamación hayan sido incluidos, reconocidos en el Concurso y por el Juez del Concurso para ser objeto de enajenación. TSJ de Castilla y León, Burgos (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 417/2017 de 30 junio 2017 (rec. 408/2017).
▪️SUCESION DE EMPRESAS: se produce la necesaria transmisión de elementos patrimoniales y de infraestructura productiva básica, en la sucesión de empresas dedicadas a la explotación del servicio de matadero a través de concesiones administrativas; despido improcedente por no adscripción del personal, de cuyas consecuencias responderá la empresa entrante y no el Ayuntamiento, puesto que en ningún momento dispuso para sí de las instalaciones del servicio, limitándose a cursar el formal trámite de traspaso entre el empresario saliente y el nuevo explotador del servicio. TSJ de Castilla y León, Valladolid (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia de 1 junio 2017 (rec. 282/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: adjudicación de empresa en concurso: inexistencia de responsabilidad del adquirente en una reclamación sustentada en certificación de la administración concursal, expedida una vez archivado el concurso, de los créditos no cubiertos por la liquidación, lo que no determina que los créditos objeto de reclamación hayan sido incluidos, reconocidos en el Concurso y por el Juez del Concurso para ser objeto de enajenación. TSJ de Castilla y León, Burgos (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 366/2017 de 31 mayo 2017 (rec. 340/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: consecuencias: indemnización por extinción contractual: improcedencia: rescisión del contrato al trabajador para ser contratado al día siguiente por la empresa entrante, que le mantiene la antigüedad que tenía en la empresa saliente; reclamación de cantidad en concepto de vacaciones y bolsa de vacaciones: procedencia: subrogación del trabajador realizada cuando no había disfrutado de ningún día de vacaciones ni usado la bolsa de vacaciones que tenía en la empresa saliente: subrogación realizada sin solución de continuidad, permaneciendo intactos los derechos reclamados. TSJ de Islas Canarias, Santa Cruz de Tenerife (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 541/2017 de 12 junio 2017 (rec. 766/2016).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: subrogación de trabajadores: improcedencia: cambio en la adjudicación del servicio de transporte del personal de la Sociedad Estatal de Correos y Telégrafos: servicio considerado como de uso especial, debido a que sirve a un grupo específico de usuarios, por lo que no se da una condición esencial, establecida en el Acuerdo marco estatal sobre materias del transporte de viajeros por carretera, para aplicar la sucesión convencional y subrogación de trabajadores. DESPIDO IMPROCEDENTE: consecuencias: responsabilidad solidaria: improcedencia: sucesión de empresas: obligación de subrogación de trabajadores inexistente: responsabilidad exclusiva de la empresa saliente. TSJ de Asturias, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 1722/2017 de 29 junio 2017 (rec. 1215/2017).
▪️Garantías por cambio de empresario. Extinción del contrato de trabajo. Proceso Social. TSJ de Asturias, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia (7) 27 julio 2017 (rec. 1746/2017; 1745/2017; 1748/2017; 1750/2017; 1742/2017; 1749/2017; 1741/2017).
▪️INEXISTENCIA DE SUBROGACIÓN EMPRESARIAL: el art. 18 del Convenio Colectivo Estatal de Contact Center no impone la obligación de subrogar al personal, sólo la necesidad de que los trabajadores de la anterior contratista participen en el proceso de selección de personal de la nueva, en los términos establecidos por la norma convencional. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 2099/2017 de 5 julio 2017 (rec. 2668/2016)
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: efectos: cambio de adjudicataria del servicio de reparto a domicilio de pedidos de los supermercados Champion: sucesión de plantillas: supuesto en el que no se produce una transmisión de elementos patrimoniales, pero la empresa entrante asume a la mayoría del personal que prestaba servicios para la empresa saliente: deber de subrogación de trabajadores por parte de la empresa entrante: procedencia. DESPIDO IMPROCEDENTE: responsabilidad solidaria: estimación. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 1566/2017 de 25 mayo 2017 (rec. 1970/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: efectos: responsabilidad solidaria: obligaciones anteriores a la transmisión: procedencia: concurso de acreedores: venta de unidad productiva en fase de liquidación: condena solidaria por el crédito laboral que el concursado cedente tenía pendiente tanto con anterioridad al concurso como durante éste: ausencia de resolución por parte del juez del concurso que excluya a la cesionaria de aplicársele el régimen general de la solidaridad y transmisión de las obligaciones. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 1941/2017 de 22 junio 2017 (rec. 2581/2016).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: inexistencia: cooperativa creada por anteriores trabajadores despedidos de empresa que no sucede a la anterior. TSJ de Andalucía, Sevilla (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 2135/2017 de 6 julio 2017 (rec. 2665/2016).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: existencia: sucesión de plantilla y transmisión de elementos patrimoniales: despido improcedente responsabilidad de la empresa entrante. TSJ de Cataluña, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 3492/2017 de 29 mayo 2017 (rec. 945/2017).
▪️SUCESIÓN DE EMPRESAS: existencia: franquiciadora que sin solución relevante de continuidad, sigue con la misma actividad de venta de la misma ropa y complementos de la franquiciadora, en la misma tienda y con la misma empleada. TSJ de Cantabria, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 504/2017 de 20 junio 2017 (rec. 409/2017).
▪️GARANTIAS POR CAMBIO DE EMPRESARIO: sucesión empresarial: continuidad de actividad: despido improcedente. TSJ de Murcia, (Sala de lo Social, Sección 1ª) Sentencia num. 620/2017 de 7 junio 2017 (rec. 135/2017).
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