El objeto de esta entrada es – simplemente – enumerar los pronunciamientos judiciales recientes en los que el art. 44 ET ha sido aplicado, o bien, se ha discutido su aplicabilidad (incluyendo un breve resumen).
[la información ha sido extraída a partir del Servicio de Alertas de Westlaw-Aranzadi y el Buscador de Jurisprudencia del CGPJ/CENDOJ].
Tribunal Justicia de la UE
▪️Una persona que ha celebrado con el cedente un contrato para desempeñar un puesto de confianza puede ser considerada «trabajador» y disfrutar así de la protección que concede esta Directiva, siempre que esté protegida como trabajador por dicha normativa y cuente con un contrato de trabajo en la fecha de la transmisión. A su vez, se opone a una normativa nacional que exige que, en caso de transmisión a efectos de dicha Directiva, al ser el cesionario un ayuntamiento, los trabajadores afectados, por un lado, se sometan a un procedimiento público de selección y, por otro, queden obligados por un nuevo vínculo con el cesionario. STJUE 13 de junio de 2019 (C‑317/18), Correia Moreira.
Un comentario crítico aquí
▪️La Directiva 2001/23/CE debe interpretarse en el sentido de que se aplica a la transmisión de una unidad de producción cuando, por un lado, el cedente, el cesionario o ambos conjuntamente actúan con vistas a que el cesionario continúe con la actividad económica ejercida por el cedente, pero también a la posterior desaparición del propio cesionario, en el marco de una liquidación, y, por otro lado, la unidad de que se trata, que no tiene capacidad para alcanzar su objeto económico sin recurrir a factores de producción procedentes de terceros, no es totalmente autónoma, siempre que, por una parte, cedente y al cesionario no pretendan beneficiarse de forma fraudulenta y abusiva de las ventajas que podrían obtener de la Directiva 2001/23 y, por otra parte, que la unidad de producción de que se trata disponga de garantías suficientes que le permitan el acceso a los factores de producción de un tercero para no depender de las decisiones económicas efectuadas por este de forma unilateral. STJUE 13 de junio 2019 (C- 664/17), Ellinika Nafpigeia AE.
▪️La transmisión de la clientela puede ser suficiente para aplicar la Directiva 2001/23. STJUE 8 de mayo 2019 (C‑194/18), Dodic.
Un comentario crítico aquí
▪️Es contrario a Directiva 2001/23 en caso de transmisión de empresa en procedimiento de reestructuración judicial, una normativa que establece el derecho del cesionario a elegir de qué trabajadores desea hacerse cargo. STJUE 16 de mayo 2019 (C‑509/17), Plessers.
Tribunal Supremo
▪️Despido colectivo. No ajustado a derecho. Servicio de transporte entre las distintas terminales del Aeropuerto de Barcelona-El Prat que AENA adjudica a una nueva concesionaria en 2017. La UTE saliente realiza un despido colectivo por causas productivas al haber finalizado la concesión que constituye su única actividad. El convenio colectivo del sector impone la subrogación a la empresa entrante. No hay necesidad de extinguir los contratos de trabajo, y por este motivo no concurre la causa productiva invocada por la empleadora. La UTE entrante está integrada mayoritariamente por las mismas empresas que la saliente, lo que determina que tiene legitimación pasiva en el proceso y debe asumir asimismo las responsabilidades derivadas de la declaración del despido colectivo como no ajustado a derecho. STS 31 de mayo 2019 (rec. 235/2018)
▪️Los Pliegos no pueden imponer la obligación de subrogar a los trabajadores; está obligación vendrá impuesta por las disposiciones legales o con eficacia normativa, como es el caso de los convenios colectivos. STS\C-A 18 de junio 2019 (rec. 702/2016).
▪️ACCIONA AIRPORT SERVICES SA.- Trabajadores que prestaron servicios en «Iberia LAE SA» y pasaron voluntariamente a «Acciona Airport Services, SA», – que no es compañía aérea-, que se subrogó en las relaciones de la empresa anterior.- Reclaman el reconocimiento del derecho que tenían en su empresa de origen, de disfrutar billetes de avión gratis o a precios reducidos.- La sentencia recurrida, revocando la de instancia, concede el derecho solicitado.- Recurre «Acciona Airport Services SA» planteando dos motivos de recurso.- Se desestima el recurso.- Reitera doctrina, entre otras, 27-09-2016 (rcud 882/2015), 27-09-2016 (rcud 350/2015), 30-09-2016 (rcud 3930/2014), 04-10-2016 (rcud 689/2015), 03-05-2017 (rcud 2356/2015), 03-10-2017 (rcud 2179/2015), 10-11-2017 (rcud 827/2016), 25-01-2018 (rcud 4030/2015), 08-03-2016 (rcud 1123/2016), 26- 04-2018 (rcud 2088/2016), 13-02-2019 (rcud 771/2017) y 19-02-2019 (rcud 1002/2017). STS 25 de abril 2019 (rec. 770/2017)
Tribunal Superior de Justicia
▪️ CONTRATO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO: conversión en contrato indefinido: cese que constituye despido improcedente: no sólo existe un manifiesto abuso de derecho en la temporalidad del contrato al prolongarse durante nueve años sino que también el inicial contrato debería haber sido extinguido con la finalización de la primera contrata, y el demandante siguió trabajando y desarrollando las mismas funciones. SUCESIÓN DE EMPRESAS: servicio de mantenimiento del centro de control aéreo de AENA en Gavà: existencia de una sucesión de plantilla, se trata de una actividad de mantenimiento, claramente desmaterializada, en el que la concreta actividad de mantenimiento y la mano de obra calificada y experta constituye el factor esencial de la transmisión: la nueva adjudicataria contrató desde el primer día de prestación del servicio a dos de los tres trabajadores adscritos a la contrata con la antigua adjudicataria. STSJ Cataluña 22 de enero 2019 (rec. 6643/2018)
▪️ INEXISTENCIA DE SUCESIÓN DE EMPRESAS: reversión del servicio de limpieza de instalaciones a la Consejería de Fomento que no va a acompañada de la transmisión de elementos materiales o patrimoniales, ni asunción de trabajadores, no realizando la Administración la limpieza en los mismos términos que la realizaba la empresa e introduciendo cambios en la gestión; no resultando aplicable el convenio colectivo de limpieza de edificios y locales, ni el art. 130.3 Ley 9/2017 por tratarse de una contrata adjudicada antes de su entrada en vigor. STSJ CyL\Burgos 17 de enero 2019 (rec. 917/2018).
▪️ SUCESIÓN DE CONTRATAS EN SERVICIO DE LIMPIEZA: hay transmisión o sucesión de empresas cuando en esta actividad en la que lo relevante es la mano de obra -no la infraestructura-la empresa saliente se hace cargo de una parte significativa de la plantilla, debiendo responder el nuevo empresario solidariamente por las diferencias habidas en el pago de las mejoras voluntarias anteriores a la transmisión en los términos del art. 44.3 ET. STSJ CyL\Valladolid 31 de enero 2019 (rec. 1804/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: efectos: subrogación de trabajadores: incumplimiento constitutivo de despido: estimación. DESPIDO: calificación: improcedente: inexistencia de causa legal que justifique el cese del trabajador. STSJ CyL\Burgos 6 de marzo 2019 (rec. 61/2019)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: contratas: reversión del servicio adjudicado a la Administración Pública: inexistencia de obligación de subrogación: cese constitutivo de un despido, que ante la ausencia de forma legal, debe ser calificado como improcedente. STSJ CyL\Burgos 20 de febrero 2019 (rec. 68/2019)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: la falta de adscripción y la baja del trabajador realizada por la nueva adjudicataria un despido tácito improcedente. STSJ Madrid 13 de febrero 2019 (rec. 660/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: obligación de la empresa entrante de hacerse cargo de los trabajadores que forman parte de la plantilla de la contrata con la antigüedad necesaria para descartar la existencia de un fraude por parte de la empresa saliente: despido improcedente y no nulo. STSJ Madrid 25 de enero 2019 (rec. 308/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: cambio de adjudicataria de contrata de servicios de recogida y transporte de residuos sólidos urbanos: efectos: subrogación de trabajadores: incumplimiento constitutivo de despido que merece la calificación como improcedente: estimación: subrogación de trabajadores prevista en el convenio colectivo aplicable: documentación relativa al personal adscrito a la contrata no entregada a la empresa entrante por parte de la empresa saliente. STSJ CLM 18 de enero 2019 (rec. 1783/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: subrogación de trabajadores: incumplimiento constitutivo de despido que debe ser calificado como improcedente: estimación: contrata de servicios de abastecimiento y distribución de agua potable y alcantarillado: reversión del servicio al Ayuntamiento con devolución de elementos materiales esenciales de la concesionaria que cesa en la prestación, de titularidad de la empleadora pública que asume el servicio. STSJ CLM 5 de febrero 2019 (rec. 1756/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: efectos: subrogación de trabajadores: desestimación: trabajadora que presta servicios como auxiliar de ruta para empresa dedicada al transporte de personas por carretera: cambio de adjudicataria del servicio de transporte escolar, no pudiendo concluirse que la trabajadora realizara el mínimo de rutas previsto en la norma convencional para que opere la subrogación. DESPIDO: calificación como improcedente: estimación. STSJ C. Valenciana 19 de febrero 2019 (rec. 3869/2018)
▪️ EXISTENCIA DE SUCESIÓN DE EMPRESAS: responsabilidad de cedente y cesionario respecto a las obligaciones laborales nacidas con anterioridad a la cesión. STSJ C. Valenciana 5 de febrero 2019 (rec. 1089/2018)
▪️ INEXISTENCIA DE DESPIDO COLECTIVO: la unidad de cómputo viene referida a la empresa y no al centro de trabajo. SUCESIÓN DE EMPRESAS: despido improcedente por falta de adscripción del trabajador por la empresa entrante: responsabilidad exclusiva de la empresa saliente, puesto que, la empresa entrante cumplió con la obligación que le establecía el convenio de aplicación de subrogar un porcentaje del personal, donde no se encontraba el trabajador: inexistencia de discriminación. STSJ Galicia 14 de febrero 2019 (rec. 3989/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: inexistencia: contrata dedicada al servicio de transporte de mercancías por carretera: actividad que no descansa esencialmente en la mano de obra: inexistencia de una transmisión de los medios materiales necesarios para la explotación entre la empresa saliente y la entrante. STSJ Galicia 20 de febrero 2019 (rec. 3588/2018)
▪️ INEXISTENCIA DE SUCESIÓN DE EMPRESA: absolución de Repsol en demanda de despido al no haber revertido la industria ni existir cesión ilegal de mano de obra. STSJ Galicia 28 de febrero 2019 (rec. 3991/2018)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: asunción directa por la empresa principal de la actividad o servicio: reversión: despidos improcedentes: responsabilidad de las consecuencias de la empresa cesante y no de la Junta que asume el servicio. STSJ Extremadura 18 de febrero 2019 (rec. 22/2019)
▪️ SUCESIÓN DE EMPRESAS: antigüedad: cómputo a efectos de la indemnización por despido improcedente: determinación del Convenio Colectivo aplicable. STSJ Islas Baleares 22 de enero 2019 (rec. 552/2018)
▪️ Garantías por cambio de empresario. Despido. Contratación temporal. Personal al servicio de la Administración Local. Derecho a la igualdad ante la Ley. Derecho a la tutela judicial efectiva. STSJ Murcia 27 de febrero 2019 (rec. 1155/2018)
Juzgado de lo Social
▪️ EXCEDENCIA VOLUNTARIA: sucesión de empresas durante el periodo en el cual la demandante permaneció en situación de excedencia voluntaria que no perjudica ni extingue el derecho expectante: falta de subrogación constitutiva de despido improcedente. SJS/5 Palma de Mallorca 31 de enero 2019 (rec. 291/2018)
▪️ Sancionada una empresa que hizo firmar a los trabajadores subrogados una renuncia a la antigüedad. SJS/2 Toledo 4 de Febrero 2019 (rec. 698/2018)
Puede accederse a otros recopilatorios sobre este artículo en este enlace y a análisis críticos sobre esta materia en este
Y a otros «Recopilatorios monográficos de sentencias» aquí; y al «Popurrí de novedades judiciales» aquí
